From: Subject: Commento alla circolare Inps n Date: Fri, 28 Sep 2007 12:05:57 +0200 MIME-Version: 1.0 Content-Type: text/html; charset="iso-8859-1" Content-Transfer-Encoding: quoted-printable Content-Location: http://www.cgil.it/ufficiohandicap/Leggi%20e%20circolari%20sull'handicap/commento_alla_circolare_inps_n%2090.htm X-MimeOLE: Produced By Microsoft MimeOLE V6.00.2900.3138 Commento alla circolare Inps n

Commento alla circolare = Inps n.90 del=20 23 maggio 2007

In questi ultimi anni l'INPS ha = prodotto=20 numerose circolari applicative sui permessi lavorativi. Non sempre = queste=20 disposizioni sono state interpretate in maniera chiara ed esplicita. = Alcune di=20 queste interpretazioni, soprattutto quelle pi=F9 restrittive, sono state = oggetto=20 di sentenze, sia da parte del giudice ordinario, che della Cassazione, = che del=20 Consiglio di Stato (giustizia amministrativa), ed infine della Corte=20 Costituzionale.

Con = la Ci= rcolare=20 90 (23 maggio 2007), alla luce di un orientamento della = giurisprudenza=20 oramai consolidato, l'INPS prende atto di alcune sentenze e pronunce e = riformula=20 indicazioni su aspetti assai rilevanti riguardanti l'accesso ai permessi = legati=20 all=92art. 33 ed ai benefici della L. 104/92 da parte dei familiari di = persone con=20 handicap grave.

Si = tratta di=20 indicazioni operative che consentono un allargamento della platea dei=20 beneficiari che avranno quindi pi=F9 possibilit=E0 di accedere a queste = agevolazioni.=20

= Legge 104/92 =96 = Art.=20 33=20

Per = meglio=20 comprendere la complessit=E0 del problema e per dare un contributo ad = una migliore=20 leggibilit=E0 di questa norma e renderla quindi pi=F9 comprensibile e = leggibile,=20 abbiamo deciso di trattare l=92argomento in un capitolo specifico.=20

Nel corso di=20 questi ultimi anni l=92INPS, il Ministero del Lavoro e il Consiglio di = Stato sono=20 intervenuti diverse volte a chiarire o puntualizzare i vari aspetti = applicativi=20 di questo importante articolo di legge.

Citiamo in=20 ordine di tempo la recente circolare INPS n. 90 del 23 Maggio 2007. =

Preliminarmente=20 occorre inquadrare l=92argomento con alcune premesse di carattere = generale e che=20 l=92art. 33 considera = acquisite=20 : =

a) Tutte le agevolazioni previste dalla legge 104/92 (quindi = anche quelle=20 contemplate dall=92art.33) sono a favore di disabili cui sia = riconosciuto di=20 essere in =93stato di gravit=E0=94 = (art. 3 della=20 legge 104/92). Riconoscimento che, si badi, non sempre =E8 direttamente = collegato=20 al grado d=92invalidit=E0 riconosciuto; Infatti la legge 104/92 (art. 4) = stabilisce=20 che a decretare lo stato di gravit=E0 sia la commissione prevista dalla = legge=20 295/90 art. 1 (commissione deputata al riconoscimento = dell=92invalidit=E0 civile),=20 integrata da un operatore sociale e da uno specialista della patologia = di cui il=20 disabile =E8 portatore).

b)I permessi (giornalieri =20 o mensili) previsti dall=92art.33 - commi 1, 2, 3, 6, sono retribuiti con lo stesso = criterio=20 previsto per l=92astensione al lavoro per maternit=E0 (legge 1204/71 = art. 7, legge=20 903/77 artt. 7 e 8 - legge 53/2000 art. 19 e decreto legislativo = 151/2001), e=20 possono differire tra aziende private e pubbliche, in base a quanto = stabilito=20 dal contratto di lavoro o da regolamenti interni. =

Da rilevare che l=92art. 19 = della legge 53/2000 ha stabilito il=20 riconoscimento, ai fini pensionistici, della contribuzione = figurativa; questo per evitare una = penalizzazione in=20 tal senso di quei lavoratori che utilizzano tali permessi.=20

Questa ultima disposizione per=F2, = ha creato problemi interpretativi in = alcuni enti=20 pubblici.

Nell=92ordinamento pubblico = infatti, il permesso=20 retribuito =E8 incompatibile con la contribuzione figurativa.=20

L=92equivoco, per alcuni di = questi enti, sta=20 nel considerare il termine =93retribuito=94 in maniera letteraria, senza = tenere=20 conto della sentenza del Consiglio di Stato (1611/92) che ha precisato = =93=85=85non tanto di = retribuzione qui si tratta, quanto d=92indennizzabilit=E0=94.=20

Indennizzo che, a=20 parere del Consiglio di Stato =E8 effettuato sulla base dell=92art. 10 = L. 1204/71 e=20 L. 423/93.

c) = I permessi di cui al comma 6 dell=92art. 33 (lavoratori = disabili)=20 possono essere usufruiti da tutte le categorie di disabili (invalidi = civili,=20 ciechi, sordomuti, invalidi del lavoro, invalidi per servizio, invalidi = di=20 guerra).

Ricordiamo che dall=92entrata in vigore della legge = 104/92 sono=20 state emanate diverse =20 circolari da = parte=20 dell=92INPS (l=92elenco completo e i vari argomenti che trattano li = abbiamo elencati=20 alla fine di queste note), e che, nel corso degli anni, sono sorte = diverse=20 problematiche in merito = alla=20 applicazione dell=92art. 33.

Sino = all=92emanazione=20 della circolare n. 90 del 23 Maggio 2007, la circolare di riferimento = era la n. 133 del 17 Luglio 2000, = in cui=20 si riassumevano tutte le = disposizioni=20 precedenti, aggiornate alla luce della legge sui congedi parentali = (legge=20 53/2000 in particolare artt. 19 e 20).

Qui = di=20 seguito,riassumiamo i = punti=20 salienti delle due circolari sopra citate , rimandando per = l=92approfondimento=20 alle due circolari, n. = 133 del 17=20 Luglio 2000 e n. 90 del = 23 Maggio=20 2007.

Lavoratori portatori di = handicap=20

Il comma 6 dell=92art. 33 della legge 104/92 prevede che il = lavoratore=20 disabile cui sia stato riconosciuto lo stato di gravit=E0 (comma 1 art. = 4 - legge=20 104/92), possa usufruire alternativamente (art. 19 = lettera c=20 della legge 53/2000), di due ore di permesso giornaliero o tre giorni = ogni mese.=20

Ricordiamo che =E8 possibile passare dai permessi orari a = quelli mensili, a=20 seconda l=92esigenza del lavoratore; cambiamento che in linea di = massima, potr=E0=20 avvenire da un mese all=92altro.

Da evidenziare, infine, che i permessi orari e mensili dovranno = essere di=20 2 ore giornaliere, solo nel caso in cui l=92orario di lavoro sia pari o = superiore=20 a 6 ore giornaliere.

Nel caso di lavoratore a part-time verticale (ad orario pieno o = ad orario=20 ridotto) limitata ad alcuni giorni del mese, il numero dei giorni di = permesso vanno ridotti = proporzionalmente.=20

Per i lavoratori agricoli vale quanto stabilito dalla circolare = n. 80 del=20 1995.

Possono usufruire dei permessi solo quei lavoratori agricoli = occupati con=20 contratto a tempo indeterminato o stagionale, quest=92ultimi, con = contratto di=20 durata di almeno un mese.

Infine, il lavoratore disabile che usufruisce di permessi, = stante il suo=20 stato di gravit=E0, non pu=F2 usufruire di altri permessi (previsti ad = esempio, per=20 il lavoratore che assiste familiare handicappato grave).

Per concludere, il comma 6 onde agevolare i lavoratori = disabili, fissano=20 il diritto di scegliere la sede di lavoro pi=F9 vicina alla propria=20 abitazione.

Inoltre, in caso di eventuale trasferimento, sar=E0 necessario = il consenso=20 del lavoratore. (naturalmente queste garanzie sono attuabili = compatibilmente con=20 le esigenze di servizio o di produzione).

Genitori di = figli=20 minorenni

Il comma 1=20 dell=92art. 33, stabilisce = =93....la lavoratrice madre o, in = alternativa,=20 il lavoratore padre, di = figli=20 minori, anche adottivi, con handicap in situazione di gravit=E0 = accertata ai sensi=20 dell=92articolo 4 comma 1, hanno diritto al prolungamento fino a tre = anni del=20 periodo di astensione facoltativa dal lavoro =93=85=85purch=E9 non sia ricoverato a = tempo pieno=20 presso istituti = specializzati=94. Fatta=20 eccezione per ricoveri a = tempo=20 pieno finalizzati ad interventi chirurgici o a scopo riabilitativo ( = circolare=20 90 del 23 Maggio 2007).

Il = comma 2 dello=20 stesso articolo concede = la=20 possibilit=E0, al padre o alla madre, =20 del bambino disabile sino al compimento del 3=B0 anno di et=E0 di = usufruire, in = alternativa=20 alla astensione facoltativa, (o congedo partentale), di due ore di = permesso=20 giornaliere retribuite (semprech=E9 l=92orario di lavoro sia superiore = alle 6 ore=20 giornaliere, un=92ora in caso contrario).

La legge 53/2000 art. 20 ha = modificato l=92art.=20 33 della legge 104/92.

Estende il diritto = di scelta:=20 astensione facoltativa o due ore giornaliere. =

Ci=F2 anche quando l=92altro genitore non ha = diritto a=20 tali benefici (perch=E9 ad esempio, =E8 casalinga/o, non svolge = attivit=E0=20 lavorativa, sia disoccupato o sia lavoratore autonomo, ecc.).=20

Naturalmente, dato = che l=92art.=20 33, commi 1 e 2, concede tali agevolazioni ai genitori di disabili = minori,=20 ribadiamo che i permessi = orari, in=20 alternativa all=92astensione facoltativa (o congedo parentale), sono concessi sino al = compimento del=20 terzo anno d=92et=E0 del bambino, mentre i tre giorni mensili sono = concessi sino al=20 compimento del diciottesimo anno d=92et=E0. =

Genitori di figli minorenni, = entrambi=20 lavoratori

Nel caso in cui entrambi i genitori siano lavoratori = dipendenti, i=20 permessi (orari o mensili) spettano ad entrambi ma non con fruizione contemporanea (non 2 = ore=20 giornaliere al padre e 2 ore alla madre ma solo due ore o all=92uno o = all=92altro).=20

Stesso discorso vale per i tre giorni mensili che possono quindi = essere=20 utilizzati alternativamente dai due = coniugi.=20

In = particolare, nel=20 caso di genitori di disabile con un=92et=E0 superiore ai 3 anni e fino = ai 18, i =20 giorni di permesso = mensile=20 possono essere usufruiti da entrambi.

ad esempio: madre: = 2=20 gg. =

padre : =20 1 g, =

totale 3 giorni (anche se coincidenti tra = loro)=20

L=92alternativa =E8 chiara, e si riferisce solo al numero totale = dei giorni=20 (3 al mese).

Riteniamo comunque opportuno =20 precisare quanto segue:=20

Fino ad un anno d=92et=E0 del bambino, i riposi non sono quelli = alternativi=20 all=92astensione facoltativa, ma quelli concessi per l=92allattamento = (come=20 stabilito dal nuovo art. 10 della legge 1204 e chiarito dalla circolare = INPS=20 109/2000).

Nel = caso in cui,=20 nella stessa famiglia, ci siano altri figli disabili in stato di = gravit=E0, i=20 permessi vanno cumulati (per un lavoratore con due figli disabili, i = permessi=20 saranno di 6 giorni al mese).

Genitori, parenti o affini=20 (entro il 3=B0 grado) di persone con handicap, maggiorenni=20

Il comma 5 dell=92art. 33, cos=EC come modificato dalla legge = 53/2000 =96 art.=20 20, concede la possibilit=E0 al lavoratore che assiste un disabile in = situazione=20 di gravit=E0, di usufruire dei permessi di due ore giornaliere o, in alternativa, di tre giorni = mensili.=20

Dette agevolazioni spettano anche nel caso in cui = il disabile=20 assistito non sia convivente purch=E9 l=92assistenza =20 assuma il carattere di =20 sistematicit=E0 e = di=20 adeguatezza rispetto alle esigenze della persona da = assistere.

Anche nel caso di=20 genitori e parenti di disabili maggiorenni valgono le stesse = agevolazioni e=20 modalit=E0 di erogazione (possibilit=E0 di variare da un mese = all=92altro - di usufruire dei permessi = orari anzich=E9=20 mensili - diritto ad = essere=20 occupato presso una sede o stabilimento vicino al domicilio del disabile = da=20 assistere - eventuale = trasferimento=20 solo in caso di consenso da parte del lavoratore che usufruisce dei = permessi -=20 quantit=E0 dei permessi rapportati alle ore di lavoro, ecc.).

Recenti atti giudiziari anno di fatto riscritto alcune letture = di detti=20 articoli. Ci=F2 alla luce dei criteri enunciati dal Consiglio di Stato = con parere n=B0 784 del 1995, e = dalla sentenza=20 n=B0394/97 del 19/1/1998 e della corte Costituzionale con sentenza n=B0 = 325/1996.=20

Di conseguenza l=92INPS si =E8 adeguata = a queste=20 pronunce con l =91emissione della circolare n. 90 del 23 maggio 2007 che = in parte=20 modifica quanto espresso dalle circolari INPS 80/95 e la successiva = 37/99.=20

La = circolare in=20 oggetto ha ridefinito i requisiti che danno diritto ad usufruire dei permessi, = anche in caso=20 di convivenza con la persona da assistere.

Li = elenchiamo di=20 seguito:

1 - La = concessione dei=20 permessi prescinde dal fatto che all=92interno del nucleo familiare del = disabile=20 (in situazione di gravit=E0) = si=20 trovino conviventi familiari non lavoratori in grado di fornire = l=92aiuto=20 necessario;

2 - Sar=E0 il = disabile=20 stesso, l=92amministratore di sostegno o il suo tutore legale, che potr=E0 scegliere la persona che dovr=E0 assisterlo (quindi con = il diritto=20 di ottenere i permessi).

3 = - L=92assistenza richiesta pu=F2 non essere = necessariamente=20 quotidiana, purch=E9 assuma i caratteri della sistematicit=E0 e = dell=92adeguatezza=20 rispetto alle esigenze della persona con disabilit=E0 in situazione di=20 gravit=E0;

4 - Il diritto = all=92utilizzo dei=20 permessi di cui ai commi 2 e 3 della legge 104/92 art. 33, (figli = disabili gravi=20 superiore a 3 anni e parenti sino al 3=B0 grado), viene riconosciuto = anche a quei=20 lavoratori che lavorando in luoghi distanti da quello in cui abita la = persona=20 con disabilit=E0 in situazione di gravit=E0 (la circolare cita = alcuni esempi :=20 piloti di aere, marittimi, =20 ferrovieri), purch=E9 sussistano le condizioni indicate al punto = 3=20 (sistematicit=E0 e dell=92adeguatezza).

In = questi casi per=F2,=20 onde ottenere i permessi in sede di richiesta dei benefici ex art. = 33=20 della legge 104/92, il lavoratore dovr=E0 presentare un =93Programma di = assistenza=94 a firma=20 congiunta del lavoratore richiedente e della persona con disabilit=E0 in = =93situazione di gravit=E0=94 = o=20 dell=92amministratore di sostegno o del suo tutore legale.

Detto programma=20 verr=E0 sottoposto alla valutazione del medico legale dell=92INPS di = competenza da cui dipender=E0 la = decisione in merito=20 alla concessione o meno dei permessi.

Occorre comunque=20 precisare che, il = programma di=20 assistenza con il relativo calendario di richiesta dei permessi, dovr=E0 = essere=20 compatibile con le esigenze dell=92organizzazione del lavoro (riteniamo = opportuno=20 che il programma di assistenza venga, in qualche modo concordato con il = datore=20 di lavoro).

Il diritto all=92utilizzo dei permessi viene = confermato anche nel caso in cui la = persona=20 disabile sia assistita da un servizio pubblico o da volontari o da una = badante.=20

Questo tipo di=20 assistenza non si pu=F2 considerare di =93carattere = esclusivo=94.=20

Il = diritto=20 all=92utilizzo dei permessi decade nel caso in cui il disabile sia = ricoverato a=20 tempo pieno (24 ore). Vengono per=F2 indicate le seguenti = eccezioni:

- ricovero a tempo pieno del disabile con et=E0 inferiore ai 3 = anni e=20 finalizzato a riabilitazione o intervento chirurgico, e in presenza di=20 documentazione dei sanitari che lo hanno in cura da cui risulti la = necessit=E0=20 dell=92assistenza dei genitori o di un parente (sino al 3=B0 grado), e = previo=20 valutazione del medico legale INPS della sede di competenza.

- assistenza a = disabili con=20 et=E0 superiore ai 3 anni (in situazione di gravit=E0) nei casi in cui = il ricovero a=20 tempo pieno sia causato da coma vigile =20 o da stadio terminale.

Infine, dobbiamo precisare che il = disabile in=20 situazione di gravit=E0, (o il suo tutore o il suo amministratore di = sostegno),=20 debbono indicare chiaramente, tramite autocertificazione (come previsto = dal T.U.=20 n=B0455/2000), che la persona scelta sia quella che usufruisce dei = permessi. Le=20 Pubbliche Amministrazioni potranno cos=EC controllare la veridicit=E0=20 dell=92autocertificazione.

Le Amministrazioni Pubbliche = stesse potranno=20 verificare la persistenza del diritto ai permessi nel caso in cui tale=20 agevolazione venga = concessa in via temporanea.=20

LEGENDA

Parere del Consiglio di Stato 1611/92 = (natura=20 retribuzione permessi)

Parere del Consiglio=20 di Stato = 784/95 (cumulabilit=E0 dei permessi = in caso di=20 pi=F9 disabili all=92interno =20 della famiglia)

Nota = Ministero del=20 lavoro prot. 3003/2006 (precisazione su condizioni per fruire dei = permessi=20 disgiunti. ovvero condizioni per ottenere il cumulo di permessi in caso = di=20 assistenza di pi=F9 disabili)

Parere del Consiglio=20 di Stato = 65/96=20 (possibilit=E0 di estendere le agevolazioni al padre, lavoratore = dipendente,=20 quando la madre non sia lavoratrice dipendente)

Circolare Ministero del Lavoro 28/93 = (fissa=20 criteri generali per riconoscimento stato di gravit=E0) =

Circolare Ministero del Lavoro 43/94 = (recepimento delle sentenze del Consiglio di Stato e della legge = 423/93)=20

Circolare Ministero=20 del Lavoro 165/96 (fissa i criteri per l=92ottenimento dei permessi da = parte di=20 lavoratore dipendente nel caso in cui l=92altro genitore sia lavoratore = non=20 dipendente o non lavoratore)

Circolare INPS 80/95 ( recepimento della = sentenza del=20 Consiglio di Stato 784/95)

Circolare INPS 37/99 (elenco casi di = diritto ai=20 permessi in presenza di genitore non lavoratore)

Circolare INPS 133/2000 (revisione della = normativa=20 sui permessi alla luce della legge 53/2000)

Deliberazione n=B0 32 del 7/3/2000 = Consiglio direttivo=20 INPS (ulteriore casistica di diritto ai permessi da parte del lavoratore = anche=20 in presenza di familiare non lavoratore) =

Circolare INPS n=B0=20 90 del 23 maggio 2007